Lo Que Deberías Saber Sobre El “Joint Venture”

Toda formula que facilite el acceso a los mercados es bienvenida en este mundo de apertura y liberalización de las economías que vivimos. Esta es la razón por la cual, el joint venture, institución desarrollada en Estados Unidos desde el siglo pasado, está cobrando cada vez mayor auge en todo el mundo, pues la misma representa una fórmula de asociación empresarial que se adapta con facilidad a las más variadas circunstancias y permite a las partes lograr las deseadas ventajas competitivas para asegurar y expandir sus mercados.

¿Qué es el joint venture?

 

Previo a adentrarnos en el joint venture, debemos revisar su concepto con la finalidad de dotar al lector del elemento indispensable para comprender los puntos que se trataran en este artículo.

 

Los antecedentes del vocablo inglés joint venture o “joint adventure”, como originalmente se le conocía, viene de las organizaciones de “gentlemen-adventurers” (caballeros aventureros) que organizaron corporaciones en la época de formación del imperio Británico para la colonización de nuevos territorios. El primer país en reconocerlo como ente jurídico fue Escocia, pero su desarrollo como figura se produjo en los Estados Unidos de América.

 

La jurisprudencia estadounidense reconoce los joint ventures como figura jurídica desde 1808 en los casos Hourbequi v Girard y Lyles v. Styles. En el caso Hubbel v.  Buhler 43 H NY 82-84 en 1887, estableció que era irrelevante si el arreglo hecho entre las partes era un joint adventure o un “limited partnership” dado que bajo la ley de los Estados Unidos ambas figuras estaban gobernadas por las mismas reglas.

 

No obstante, el joint venture queda finalmente legitimizado en el sistema jurídico estadounidense en el “Internal Revenue Code 1954” (equivalente al Código Fiscal o Tributario), cuando lo define en su párrafo 77701.

 

Ahora bien, ¿qué es el Joint Venture?, los estudiosos de la materia aún no se han puesto de acuerdo en una definición sobre el mismo, por lo que existen múltiples definiciones actualmente. Por nuestra parte, lo podemos definir como empresa conjunta que persigue la colaboración entre empresas, caracterizada por: 1) Una participación en los riesgos y los beneficios correspondientes a las actividades que son objeto del acuerdo; 2) Una participación en el control financiero de las operaciones que resulten de estas actividades; y 3) Una transferencia del know how, una forma jurídica ágil, capaz de adaptarse a las distintas legislaciones nacionales y las diversas organizaciones que adopten los socios.

 

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Características del Joint Venture

• Tiene un fin lucrativo

• Debe haber una repartición de los beneficios y las perdidas

• Complementariedad

• Explotación de una actividad económica determinada

• Duración limitada

• Flexibilidad

• Carácter intuitus personae

• Existencia de un contrato

 

Derecho de las Obligaciones en el Joint Venture

El joint venture es sobre todo un contrato y como tal queda enmarcado dentro de la serie de normas generales de nuestro derecho.

En virtud del principio de la libertad de las convenciones, las partes contratantes, mientras no contraríen las leyes que conciernen el orden público y las buenas costumbres, tienen la facultad de estipular cuantas modalidades estimen convenientes, con el fin de asegurar la protección de sus intereses.

 

Relatividad del Vínculo Obligatorio de los Contratos

Los contratos no producen efecto sino respecto de las partes contratantes; no perjudican a terceros ni le aprovechan, sino en el caso previsto por la ley.

El joint venture no es oponible a los terceros pues no está sujeto a requisitos de publicidad ni demás formalidades que prevé la ley para las sociedades comerciales. No obstante, cuando el mismo utiliza la creación de una tercera sociedad para su implementación, aquellas disposiciones de los Estatutos sociales que guarden relación con las reglas del joint venture sí serán oponibles a terceros debido a la publicidad que el Código de Comercio prevé para la constitución de este tipo de sociedad.

 

Relación de los Socios Entre Sí

• Administración del Joint Venture: La libertad es la regla, la libre voluntad de las partes crea el contrato.

• Repartición de Beneficios y Perdidas: La libertad es la regla, la libre voluntad de las partes determina la manera de repartición de los beneficios y las perdidas.

• Responsabilidad: (Civil) Responsabilidad Civil Contractual y (Penal) Abuso de confianza.

 

Relación de los Socios Frente a Terceros

Quien se obliga es el socio que contrate, denominado frecuentemente socio gestor.

Debe contratar por su nombre y cuenta, aun cuando actúe en interés de todos (al menos que se le haya conferido un mandato).

Responde personalmente con sus bienes en su gestión frente al tercero, salvo que se le haya conferido un poder, en cuyo caso la obligación sería solidaria.

 

Propiedad de los Bienes del Joint Venture

A diferencia de las sociedades comerciales, los joint ventures no poseen un patrimonio autónomo conformado por los aportes de sus socios.

Los bienes aportados se reputan que permanecen siendo propiedad del socio que los aportó. En caso de aportes de cosas fungibles, como lo sería el dinero, se reputa que el socio aportante es acreedor respecto al socio o gerente a quien le entregó el aporte.

Los bienes no podrán ser tocados por los acreedores de aquel de los socios a cuyo nombre no figuren los bienes del joint venture, excepto la posibilidad de la vía oblicua.

 

Instrumentos para la Conformación de un Joint Venture

Carta de Intención

a. Objetivo del joint venture;

b. Razones para conformar el joint venture;

c. Alcance del joint venture (a qué mercados, productos, proyectos, bienes o activos está dirigido);

d. Metodología para la toma de decisiones;

e. Aportes a ser efectuados;

f. Repartición de beneficios y pérdidas;

g. Estructura del joint venture (sociedad por acciones) y participación de cada socio;

h. Cronograma de negociación (acciones necesarias para constituir el joint venture y sus fechas de cumplimiento).

 

El Contrato

• Preámbulo.

• Definiciones.

• Aportes.

• Repartición de beneficios y pérdidas.

• Uso de marcas de fábrica y patentes.

• No competencia.

• Confidencialidad.

• Opciones de compra de la participación de los socios.

• Solución de conflictos.

• Indemnizaciones contra reclamaciones.

• Admisión de nuevos socios.

• Restricciones a la transmisibilidad de las acciones/derecho de preferencia en favor de los demás accionistas.

• Eventos de incumplimiento.

• Terminación del Joint Venture.

• Financiamiento.

• Documentos Accesorios

• Acuerdo entre accionistas.

• Listado de activos mobiliarios.

• Estatutos.

 

Ejemplos del Joint Venture

El emprendimiento en el país de la fabricación de hornos de microondas. El socio local, “A”, es una empresa dedicada a la fabricación de estufas y aportaría al joint venture los conocimientos del mercado local y experiencia en el trabajo con metales así como instalaciones industriales, más el 40% de aporte de capital en efectivo.

El socio extranjero, “B”, aportaría los conocimientos técnicos para la fabricación del homo, maquinarias especiales para el ensamblaje de microondas y 60% del capital en efectivo. Para llevar a cabo esta empresa, las partes, luego de arribar a un acuerdo, suscribirían un contrato que regularía toda la operación conjunta y definiría la forma en que la misma se implementaría.

 

JSARANTE, SRL una compañía que comercializa gas propano y JFULERIO, SRL, una empresa de transportes de combustible y de infraestructura para combustibles, formaron un Joint Venture para diseñar, construir y operar una planta de Gas LP en Nagua. El Joint Venture llevará el nombre de JJ LPG El proyecto incluirá la construcción de un tanque para Gas LP refrigerado con capacidad de 33 millones de galones, una terminal para importar el combustible en la ciudad de Santo Domingo y una línea de ductos de gas, con plantas mezcladoras de oxígeno, para transportar el Gas hasta Nagua.

Se estima que el costo del proyecto será de 100 millones de dólares, y parte del costo será cubierto por sociedades de crédito internacionales. Se espera que tres compañías de Nagua inviertan también en el proyecto, el cual tomará cinco años para diseñar, financiar y construirse.

 

Modelo de un Contrato Joint Venture

 

Nota: Los abogados debemos estar preparados para recibir los nuevos esquemas de hacer negocios así como para adaptarlos a nuestra realidad, conscientes de que, sobre todo en materia comercial, la costumbre (los usos) también es una fuente importante del derecho y que el joint venture nos brinda una excelente oportunidad de ofrecer nuevos vehículos para la realización de negocios.

 

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